Constituirea în numerar a garanției de participare

Ce s-a întâmplat

Potrivit regulii legale curente din art. 154 alin. (4) lit. c) din Legea nr. 98/2016, garanția de participare trebuie să fie irevocabilă, necondiționată și se poate constitui prin depunerea la casierie a unor sume în numerar dacă valoarea este mai mică de 5.000 lei. Indiferent de modalitatea aleasă, conform art. 36 alin. (2) din HG nr. 395/2016, garanția de participare trebuie să fie constituită în suma și pentru perioada de valabilitate prevăzute în documentația de atribuire.

În îndrumarea istorică a ANAP pe această temă era invocat art. 36 alin. (6) din HG nr. 395/2016, text care prevedea ca excepție depunerea în numerar la casierie pentru valori sub 5.000 lei numai dacă documentația de atribuire menționa această posibilitate. Întrucât art. 36 alin. (6) din HG nr. 395/2016 a fost abrogat, regula aplicabilă în prezent este exclusiv cea din art. 154 alin. (4) lit. c) din Legea nr. 98/2016, care consacră direct în lege depunerea în numerar la casierie pentru sume mai mici de 5.000 lei, alături de viramentul bancar și de instrumentele de garantare.

Ce a răspuns ANAP

Valoarea probatorie a chitanței eliberate de casieria autorității

Într-una dintre spețele analizate, ANAP a răspuns la întrebarea dacă o chitanță de plată a garanției de participare depusă la casieria autorității contractante poate fi considerată instrument de garantare. Îndrumarea ANAP a pornit de la scopul garanției de participare, respectiv protejarea autorității contractante față de riscul unui comportament necorespunzător al ofertantului pe toată perioada implicării sale în procedura de atribuire.

ANAP a apreciat că o chitanță de plată este asimilabilă sub aspectul efectului protector, întrucât suma respectivă se află deja la dispoziția autorității contractante. În raport cu arhitectura legislativă actuală din art. 154 alin. (4) din Legea nr. 98/2016, depunerea în numerar la casierie reprezintă o modalitate de constituire distinctă de instrumentele de garantare emise de instituții de credit, instituții financiare nebancare sau asigurători, însă chitanța emisă de casierie constituie documentul justificativ care probează îndeplinirea acestei modalități legale de garantare.

Distincția față de regimul instrumentelor de garantare din art. 36 alin. (4) din HG nr. 395/2016

În cea de-a doua speță analizată, s-a pus problema dacă operatorul economic care a achitat în numerar garanția la casieria autorității contractante are obligația de a atașa dovada plății în SEAP sau de a o prezenta în original la sediul autorității înainte de data și ora-limită de depunere a ofertelor. Pentru a răspunde, trebuie observat că regula legală curentă din art. 36 alin. (4) din HG nr. 395/2016, vizează în mod expres instrumentele de garantare prevăzute la art. 154 alin. (4) lit. b) din Legea nr. 98/2016.

Potrivit art. 36 alin. (4) din HG nr. 395/2016, aceste instrumente de garantare se transmit în SEAP împreună cu oferta și celelalte documente ale acesteia, cel mai târziu la data și ora-limită de depunere a ofertelor, și trebuie să prevadă executarea necondiționată la prima cerere a beneficiarului. Textul normativ actual nu menționează în cuprinsul său chitanța emisă de propria casierie a autorității contractante pentru sumele depuse în numerar conform art. 154 alin. (4) lit. c) din Legea nr. 98/2016.

Îndrumarea ANAP privind prezentarea chitanței în SEAP sau în original

Analizând situația plății în numerar la casieria autorității contractante, ANAP a arătat în îndrumarea sa că din prevederile legale nu rezultă obligația operatorului economic de a transmite chitanța în original la autoritatea contractantă și nici o obligație legală explicită de a o încărca în SEAP. Argumentul reținut de ANAP este acela că autoritatea contractantă deține deja un exemplar al chitanței emise de propria casierie, iar suma de bani se află efectiv în posesia sa.

Prin urmare, în viziunea îndrumării ANAP, faptul material al constituirii garanției prin depunerea numerarului la casieria autorității înainte de termenul-limită poate fi verificat intern de către achizitor pe baza exemplarului propriu al documentului de încasare. Această particularitate decurge din faptul că emitentul chitanței și depozitarul sumei este chiar autoritatea contractantă care organizează procedura.

De reținut

Deși a reținut inexistența unei obligații legale exprese de transmitere a chitanței în SEAP în ipoteza plății la casierie, ANAP a formulat o recomandare practică clară pentru participanții la procedură. Pentru rigurozitate și pentru asigurarea trasabilității documentelor achiziției, dovada plății garanției în numerar la casieria autorității contractante poate fi prezentată în SEAP împreună cu documentele ofertei.

În practica derulării procedurilor, încărcarea copiei chitanței în SEAP până la data și ora-limită de depunere a ofertelor aduce în mod cert și imediat la cunoștința comisiei de evaluare îndeplinirea cerinței privind constituirea garanției de participare. Totodată, conform obligației de informare completă și precisă din art. 154 alin. (1) din Legea nr. 98/2016, autoritățile contractante trebuie să indice clar în documentația de atribuire coordonatele și regulile aplicabile verificării garanției.