Poate participa la licitații un operator cu document constatator negativ potrivit speței ANAP nr. 1190/2023?

Ce s-a întâmplat

O autoritate sau un participant la achiziții a ridicat problema dreptului de participare la licitații publice pentru un operator economic care a avut obligații contractuale neîndeplinite într-un contract anterior și a primit un document constatator negativ.

Întrebarea viza posibilitatea acestui operator de a se înscrie în proceduri ca ofertant individual, ofertant asociat ori terț susținător, în condițiile existenței acelui act.

Ce a răspuns ANAP

Conform Legii nr. 98/2016, orice operator economic are dreptul să participe la o procedură ca ofertant sau candidat. Din coroborarea art. 2 alin. (5) lit. f), art. 148 lit. ț) și art. 166 alin. (1) și alin. (5) din H.G. nr. 395/2016 cu art. 167 alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016 rezultă că documentul constatator este un act administrativ care prezintă o situație de fapt sau de drept. Scopul lui este să protejeze alte autorități de intrarea în relații contractuale cu un operator care și-a încălcat grav ori repetat obligațiile principale și a produs prejudicii.

Cât timp documentul constatator negativ rămâne nesuspendat de instanță, neanulat definitiv și nerevocat de emitent, acesta păstrează prezumția de legalitate, autenticitate și veridicitate. Efectele sale rămân active timp de 3 ani de la data apariției situației, a săvârșirii faptei sau a producerii evenimentului relevant, conform art. 171 alin. (5) lit. b) din Legea nr. 98/2016. Interdicția de a participa la proceduri poate fi dispusă numai prin hotărâre definitivă a instanței, potrivit art. 171 alin. (4) și alin. (5) din Legea nr. 98/2016.

Când evaluează respingerea unui candidat sau ofertant pe baza unui document constatator, comisia de evaluare este obligată, conform art. 166 alin. (8) din H.G. nr. 395/2016, să analizeze dacă actul reflectă îndeplinirea condițiilor cumulative de la art. 167 alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016. Operatorul poate argumenta prin clarificări lipsa condițiilor de la art. 167 din Legea nr. 98/2016 sau, în lipsa suspendării în instanță, poate prezenta dovezi că măsurile luate îi demonstrează credibilitatea. În caz de excludere, operatorul poate formula contestație la CNSC.

Pentru autoritatea contractantă

În comisia de evaluare, când identifici un document constatator negativ pentru ofertant, asociat sau terț susținător, verifici dacă actul a fost anulat, suspendat ori revocat și dacă s-a împlinit termenul de 3 ani de la evenimentul relevant, conform art. 171 alin. (5) lit. b) din Legea nr. 98/2016.

Aplici apoi art. 166 alin. (8) din H.G. nr. 395/2016 și analizezi documentul prin raportare la condițiile cumulative de la art. 167 alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016: verifici dacă încălcarea obligațiilor principale a fost gravă sau repetată și dacă a dus la încetarea anticipată a contractului, la daune-interese ori la sancțiuni comparabile.

Transmiți o solicitare de clarificări operatorului înainte de decizie, pentru a-i permite să arate lipsa condițiilor de la art. 167 alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016 sau să depună dovezi de credibilitate.

De reținut

Interdicția generală de participare se aplică doar prin hotărâre judecătorească definitivă, conform art. 171 alin. (4) din Legea nr. 98/2016.

Nesuspendat, neanulat și nerevocat, documentul constatator produce efecte timp de 3 ani de la evenimentul relevant, potrivit art. 171 alin. (5) lit. b) din Legea nr. 98/2016.

Comisia verifică condițiile cumulative de la art. 167 alin. (1) lit. g) din Legea nr. 98/2016 și analizează dovezile de credibilitate înainte de excludere.