Ce s-a întâmplat
Într-o procedură de atribuire a unui contract sectorial de lucrări, un ofertant a nominalizat ca șef de șantier sau manager de proiect soțul unui membru din Consiliul Tehnico-Economic (CTE) al entității contractante.
Entitatea a cerut clarificarea aplicării art. 73 alin. (1) lit. e) din Legea nr. 99/2016 în acest caz și a întrebat dacă simpla calitate de membru CTE a soțului sau soției persoanei propuse atrage o situație potențial generatoare de conflict de interese.
Ce a răspuns ANAP
Potrivit art. 71 din Legea nr. 99/2016 și art. 1 alin. (2) din H.G. nr. 394/2016, entitatea contractantă este obligată să prevină, să identifice și să remedieze conflictele de interese, definite la art. 72 și exemplificate la art. 73 din Legea nr. 99/2016. Conform art. 73 alin. (1) lit. e) din Legea nr. 99/2016, este o situație potențial generatoare de conflict de interese nominalizarea de către ofertant, printre principalele persoane desemnate pentru executarea contractului, a soțului, soției, rudei sau afinului până la gradul al doilea inclusiv cu persoane cu funcții de decizie din entitatea contractantă.
Persoanele cu funcții de decizie sunt definite la art. 3 alin. (1) lit. ll) din Legea nr. 99/2016 drept conducătorul entității, membrii organelor decizionale cu legătură în procedură și orice alte persoane din entitate ce pot influența documentele achiziției și/sau desfășurarea procedurii (aspect explicat și în Îndrumarul ANAP privind conflictele de interese, la pagina 19, punctul 2.6). Astfel, art. 71-77 din Legea nr. 99/2016 sunt incidente dacă membrul CTE a influențat documentele achiziției ori poate influența desfășurarea sau rezultatul procedurii.
Când identifică o astfel de situație potențială, entitatea solicită ofertantului punctul său de vedere, conform art. 75 alin. (2) din Legea nr. 99/2016. Dacă se confirmă conflictul de interese potrivit art. 72 din Legea nr. 99/2016, entitatea aplică art. 75 alin. (3) din Legea nr. 99/2016 și elimină circumstanțele generatoare prin măsura cea mai puțin constrângătoare. Dacă membrul CTE nu a influențat documentația și nu poate influența procedura, participarea ofertantului este permisă, sub rezerva verificării altor incompatibilități legale sau din contractul de finanțare.
Pentru autoritatea contractantă
Ca entitate contractantă, când constați că șeful de șantier sau managerul de proiect propus este soțul unui membru CTE, verifici implicarea concretă a acelui membru în procedură. Analizezi dacă a participat la avizarea ori elaborarea documentației sau dacă are rol în evaluare și decizie, potrivit art. 3 alin. (1) lit. ll) din Legea nr. 99/2016.
Dacă membrul CTE a putut influența documentele achiziției sau procedura, încadrezi cazul la art. 73 alin. (1) lit. e) din Legea nr. 99/2016 și soliciți ofertantului punctul de vedere potrivit art. 75 alin. (2) din Legea nr. 99/2016.
După răspuns, stabilești dacă există conflict de interese conform art. 72 din Legea nr. 99/2016. Dacă se confirmă, aplici măsuri corective potrivit art. 75 alin. (3) din Legea nr. 99/2016, precum înlocuirea evaluatorilor, și elimini ofertantul doar când nicio măsură mai blândă nu remediază situația. Verifici și incompatibilitățile din contractul de finanțare.
De reținut
Calitatea de membru CTE a soțului sau soției generează conflict de interese doar dacă acel membru este persoană cu funcție de decizie în procedura respectivă, conform art. 3 alin. (1) lit. ll) din Legea nr. 99/2016.
Regulile privind conflictul de interese se aplică atunci când membrul CTE a influențat documentele achiziției sau poate influența procedura.
Înainte de excludere, entitatea cere punctul de vedere al ofertantului, conform art. 75 alin. (2) din Legea nr. 99/2016, și alege măsura cea mai puțin constrângătoare potrivit art. 75 alin. (3) din Legea nr. 99/2016.
Întrebări frecvente
Orice membru din Consiliul Tehnico-Economic este automat persoană cu funcție de decizie în orice procedură?
Nu. Conform art. 3 alin. (1) lit. ll) din Legea nr. 99/2016, această calitate există în raport cu procedura analizată doar când membrul CTE a influențat documentele achiziției sau poate influența desfășurarea ori rezultatul procedurii.
De ce este relevant faptul că persoana propusă de ofertant are rolul de manager de proiect sau șef de șantier?
Deoarece art. 73 alin. (1) lit. e) din Legea nr. 99/2016 vizează nominalizarea printre principalele persoane desemnate pentru executarea contractului a soțului, soției, rudei sau afinului până la gradul al doilea al unei persoane cu funcții de decizie.
Ce pași obligatorii urmează entitatea contractantă dacă identifică o legătură de acest tip?
Potrivit art. 75 alin. (2) și alin. (3) din Legea nr. 99/2016, entitatea solicită punctul de vedere al ofertantului, verifică existența conflictului de interese și aplică măsura corectivă cea mai puțin constrângătoare.
Temeiuri
Legea nr. 99/2016, art. 73
Legea nr. 99/2016, art. 71
Art. 71. - Pe parcursul aplicării procedurii de atribuire, entitatea contractantă are obligația de a lua toate măsurile necesare pentru a preveni, identifica și remedia situațiile de conflict de interese, în scopul evitării denaturării concurenței și al asigurării tratamentului egal pentru toți operatorii economici.
HG nr. 394/2016, art. 1 alin. (2)
(2) Pe parcursul aplicării procedurii de atribuire, entitatea contractantă are obligația de a lua toate măsurile necesare pentru a evita apariția unor situații de natură să determine existența unui conflict de interese și/sau împiedicarea, restrângerea sau denaturarea concurenței.
Legea nr. 99/2016, art. 72
Legea nr. 99/2016, art. 73 alin. (1)
Legea nr. 99/2016, art. 3 alin. (1)
Legea nr. 99/2016, art. 75 alin. (2)
(2) În cazul prevăzut la alin. (1) , entitatea contractantă va solicita candidatului/ofertantului transmiterea punctului său de vedere cu privire la respectiva situație.
Legea nr. 99/2016, art. 75 alin. (3)
Legea nr. 99/2016, art. 77
Art. 77. - Entitățile contractante, altele decât cele prevăzute la art. 4 alin. (1) lit. a) și b) , pot stabili reguli proprii de evitare a conflictului de interese, astfel încât să asigure respectarea principiilor prevăzute art. 2 alin. (2) .
Surse oficiale
Material de informare generală. Pentru o situație concretă, consultă un specialist.