Compensarea notei de comandă suplimentară cu nota de renunțare la modificarea contractului de lucrări

Ce s-a întâmplat

Decizia analizată

Cum a apărut depășirea pragului de 15% în contractul de lucrări

Pe parcursul executării unui contract de lucrări atribuit prin procedură simplificată la valoarea de 115.000 lei, față de o valoare estimată inițial de 200.000 lei, au apărut două modificări cantitative. Părțile au întocmit o notă de comandă suplimentară în valoare de 19.000 lei și o notă de renunțare în valoare de 13.000 lei. Întrebarea adresată vizează posibilitatea compensării valorice între cele două note pentru ca modificarea să rămână în limitele prevăzute de art. 221 alin. (1) lit. f) din Legea nr. 98/2016.

Ce a răspuns ANAP

În răspunsul său din 2020 aferent codului de adresă 1061, ANAP arată că notele de comandă suplimentară și notele de renunțare se compensează doar când vizează același tip de articol de lucrări sau același tip de lucrări, cum este înlocuirea unei uși cu două uși, invocând o instrucțiune din 2017 ale cărei prevederi nu sunt disponibile în baza legislativă verificată. Dacă această compensare este inaplicabilă, suplimentarea de 19.000 lei depășește procentul de 15% din contractul de 115.000 lei și trebuie analizată prin prisma altor cazuri din art. 221 din Legea nr. 98/2016, inclusiv verificarea condițiilor modificării substanțiale. La nivel legislativ confirmat la zi, art. 221 alin. (1) lit. f) din Legea nr. 98/2016 și art. 221 din Legea nr. 98/2016 stabilesc pragul de 15% din prețul contractului inițial de lucrări și calculul pe baza valorii nete cumulate a modificărilor succesive realizate numai în baza art. 221 alin. (1) lit. f) din Legea nr. 98/2016, fără a lua în calcul modificările care nu conduc la majorarea prețului.

Pentru autoritatea contractantă

Autoritatea contractantă trebuie să analizeze separat fiecare modificare din nota de comandă suplimentară și din nota de renunțare, comparând tipurile de articole și de lucrări care se adaugă cu cele la care se renunță. Când compensarea nu poate opera și suplimentarea depășește 15% din prețul contractului inițial de lucrări, autoritatea nu poate încadra modificarea pe art. 221 alin. (1) lit. f) din Legea nr. 98/2016 și trebuie să verifice celelalte cazuri și condiții privind modificarea nesubstanțială din art. 221 din Legea nr. 98/2016. De asemenea, autoritatea verifică încadrarea sub pragul valoric corespunzător achiziției de lucrări, menținerea caracterului general al contractului și, la modificări succesive pe art. 221 alin. (1) lit. f) din Legea nr. 98/2016, determinarea valorii nete cumulate conform art. 221 din Legea nr. 98/2016.

Pentru ofertant

Operatorul economic care execută lucrările trebuie să detalieze clar în devizele justificative tipurile de articole de lucrări propuse la suplimentare și la renunțare, pentru a permite verificarea identității tehnice dintre acestea. Dacă articolele sunt diferite și valoarea suplimentării trece de pragul de 15% din prețul contractului inițial, executantul trebuie să furnizeze elementele tehnice necesare pentru evaluarea modificării pe un alt temei din art. 221 din Legea nr. 98/2016. Executantul are interesul să se asigure că modificarea nu schimbă echilibrul economic al contractului în favoarea sa într-un mod neprevăzut inițial și nu extinde considerabil obiectul contractului conform art. 221 din Legea nr. 98/2016.

De reținut

Pași concreți pentru calculul pragului de 15% și evitarea erorilor

O greșeală frecventă în derularea contractelor de lucrări este scăderea automată a oricărei note de renunțare din nota de comandă suplimentară ori raportarea procentului de 15% la valoarea estimată a procedurii în loc de prețul contractului inițial. În mod practic, părțile raportează valoarea modificării la prețul contractului inițial sau la prețul actualizat atunci când există o clauză de indexare, conform art. 221 din Legea nr. 98/2016. Dacă pragul valoric de 15% este depășit, părțile examinează condițiile din art. 221 din Legea nr. 98/2016 pentru a stabili dacă modificarea este nesubstanțială sau dacă se încadrează în alt caz legal.

Limitele aplicării speței ANAP din 2020 în raport cu legislația la zi

Soluția din speța analizată exprimă orientarea ANAP la nivelul lunii iunie 2020 pentru situația particulară a celor două note și se întemeiază pe o instrucțiune din 2017, text care nu este inclus în baza legislativă confirmată pentru acest articol. Ulterior răspunsului ANAP, art. 221 din Legea nr. 98/2016 a fost modificat în martie 2022, stabilind expres că la modificări succesive pe art. 221 alin. (1) lit. f) din Legea nr. 98/2016 calculul se face pe baza valorii nete cumulate realizate numai în baza art. 221 alin. (1) lit. f) din Legea nr. 98/2016, fără a lua în calcul modificările care nu conduc la majorarea prețului contractului. Prin urmare, încadrarea oricărei modificări curente trebuie verificată direct pe textul în vigoare al art. 221 din Legea nr. 98/2016 și pe situația tehnică exactă a lucrărilor.